[案情]
2008年9月22日深夜，被告人刘某窜至建湖县建阳镇东沟村三组李某家中实施盗窃。刘某在翻找财物的过程中，被正巧起夜的李某察觉，李某随即操起一件农具朝刘某大喝一声。刘某被吓得当场瘫坐在地上，眼见身材魁梧的李某正向自己走来，心中十分害怕，便顺手拿起放在桌上的一把水果刀，作自杀状，哭喊道：“你别过来，你再过来，我就死给你看。” 李某因刘某的举动而愣住了，担心如果真的闹出人命来，事情可就大了。正当李某走神时，刘某借机迅速逃离了现场。经查，刘某并未带走任何财物。
[分歧]
本案在审理过程中，对刘某的行为究竟应当如何定性，形成三种不同意见。第一种意见认为，尽管刘某在实施盗窃行为的过程中，为了抗拒抓捕而以暴力相威胁，但刘某没有实际占有财物，并且其威胁的情节也不严重，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于如何适用刑法第一百五十三条（指旧刑法第153条，相当于新刑法第269条——笔者注）的批复》（以下简称《批复》）的规定，刘某的行为不构成犯罪。第二种意见认为，抢劫罪的成立没有数额限制，故事后抢劫也不应有数额限制。尽管刘某的盗窃行为并未实际占有财物，但其在实施盗窃行为的过程中，为了抗拒抓捕而以自杀相威胁，实际已对受害人心理上造成影响，并最终因此而逃脱，其行为完全符合刑法第269条之规定，应当以抢劫罪定罪处罚。第三种意见认为，尽管刘某在实施盗窃行为的过程中，为了抗拒抓捕而以自杀相威胁，但这种以自己为侵害对象的威胁，不属于抢劫罪中的“胁迫”，尽管刑法第269条使用的是“威胁”，但此处的“威胁”应当等同于抢劫罪中的“胁迫”。因此，刘某不构成抢劫罪。
笔者同意第三种意见。
[评析]
本案的争议焦点：行为人以自己为侵害对象相威胁，是否属于转化型抢劫中的“威胁”？转化型抢劫中的“威胁”是否等同于抢劫罪中的“胁迫”？
根据刑法第269条的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照刑法第263条关于抢劫罪的规定定罪处罚。这种情况理论上称为转化型抢劫或事后抢劫。适用刑法第269条认定为抢劫罪的行为，必须同时符合以下三个条件：一是前提条件：行为人实施了盗窃、诈骗、抢夺罪；二是行为条件：必须当场使用暴力或者以暴力相威胁；三是目的条件：使用暴力或者以暴力相威胁的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。另外，《批复》规定，根据刑法第一百五十三条的规定，被告人犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒逮捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照刑法第一百五十条抢劫罪处罚。在司法实践中，有的被告人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，虽未达到“数额较大”，但为窝藏赃物、抗拒逮捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁，情节严重的，可按照刑法第一百五十三条的规定，依照刑法第一百五十条抢劫罪处罚；如果使用暴力或以暴力相威胁情节不严重、危害不大的，不认为是犯罪。
对于转化型抢劫的前提条件，笔者认为，尽管刑法的表述是“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”，但并不意味着行为事实上已经构成犯盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪的既遂，而是意味着行为人犯有盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪的故意与行为，这样理解，才能谈得上盗窃、诈骗、抢夺罪向抢劫罪的转化，否则不能认为是一种转化。另一方面，抢劫罪的成立没有数额限制，故事后抢劫也不应有数额限制。因此，行为人以犯罪故意实施盗窃、诈骗、抢夺行为，只要已经着手实行，不管是既遂还是未遂，不管所取得财物的数额大小，都符合“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”的条件。
对于转化型抢劫中的行为条件，笔者认为，“当场”是指行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为的现场以及被人追捕的整个过程与现场。使用暴力或者以暴力相威胁，是指对抓捕者或者阻止其窝藏赃物、毁灭罪证的人使用暴力或者以暴力相威胁。这里的暴力和以暴力相威胁，应达到足以抑制他人反抗的程度，但不要求事实上已经抑制了他人的反抗。需要研究的问题是，这里的“威胁”是否等同于抢劫罪中的“胁迫”？威胁的内容是否有所限定？笔者认为，转化型抢劫行为，在理论称之为准抢劫或事后抢劫，在适用法律上以抢劫罪定罪处罚，因此，转化型抢劫其实就是抢劫行为的一种特殊情形，其客观要件应当与抢劫罪的客观要件具有一致性。构成抢劫罪要求行为人“当场使用暴力、胁迫或者其他方法”，因此，转化型抢劫中的“威胁”应当与抢劫罪中的“胁迫”具有一致性。
抢劫罪的手段方法包括暴力方法、胁迫方法和其他方法，其中，胁迫方法是指以当场使用暴力相威胁，使被害人产生恐惧心理因而不敢反抗的行为。胁迫的内容是当场立即对财物的所有人、占有人、管理人等实施暴力，其特点是如不交付财物或者进行反抗，便立即实现胁迫的内容。从胁迫的内容来看，其要求暴力指向的对象或者说侵害的对象，应当是财物的所有人、占有人、管理人等。如果暴力所指向的对象并不是财物的所有人、占有人、管理人，就不能认定为“胁迫”。既然转化型抢劫中的“威胁”应当与抢劫罪中的胁迫具有一致性，则转化型抢劫中“威胁”的内容就应当是以财物的所有人、占有人、管理人等为侵害对象，而不能是其他人，包括行为人自己。
另外，抢劫罪除侵犯了他人财产外，还侵犯了他人的人身权利，这是抢劫罪区别于其他财产犯罪的重要标志。转化型抢劫作为抢劫行为的一种情形，其必然也应当同时侵犯财产权与人身权。因此，转化型抢劫中“威胁”的内容必须是以财物的所有人、占有人、管理人等为侵害对象，如果是以其他人或者行为人自己为侵害对象，就不属于同时侵犯财产权与人身权，也就不能构成抢劫罪。
结合本案来看，刘某以犯罪故意实施盗窃行为，并且已经着手实行，尽管其并未实际占有财物，但仍然符合转化型抢劫的前提条件。刘某不构成抢劫罪，既不是因为没有实际占有财物，也不是因为威胁的情节不严重，而是因为刘某威胁的暴力指向是自己，不属于转化型抢劫中的“威胁”，因此不能构成抢劫罪。
（作者单位：江苏省建湖县人民法院）