[案情]
李某有一辆摩托车，其友王某提出借用，李某同意，王某借用数周未还。某晚，李某着急用车，便去王家索还，发现王家无人，便想将车先推回，明天再告知王某。次日，王某将丢车之事告诉李某，并提出用4000元予以赔偿。李某隐瞒了实情，称：“你要赔就赔吧。”王某于是给付李某车款4000元。
[分歧]
对本案的定性，有两种不同意见：第一种意见认为，构成诈骗罪。第二种意见认为，构成盗窃罪。
[评析]
笔者同意第二种意见。
准确定性本案，应当解决三个问题：1、取回自己所有的财物能否构成盗窃罪？盗窃罪属于侵财型犯罪，财产犯的法益首先是财产所有权及其他本权，其次是需要通过法定程序恢复应有状态的占有。本权，包括合法占有财物的权利（他物权）以及债权。因此，当自己所有的财物由他人合法占有时，行为人以不法所有为目的，转移他人合法占有的该财物的，完全可能成立盗窃罪。
2、占有财物后才产生不法所有目的能否成立盗窃罪？盗窃行为通常是在转移财物之前或同时就产生不法所有的目的，但也不排除在财物转移占有以后才产生不法所有的目的的可能。从盗窃罪的构成要件来看，只要求具备不法所有的目的即可，事后产生不法所有的目的，同样可能构成盗窃罪。从司法实践来看，许多盗窃行为就是在转移财物占有后才产生不法所有目的的。例如，准备去借用某物，但物主不在，便想先拿去用，待归还时再讲明，但后来在使用过程中财物损坏，又不想赔偿，便隐瞒借用的事实。
3、本案被害人有无陷入错误认识？成立诈骗罪要求被害人陷入错误认识之后处分财产。错误认识，是指被害人对于自己处分财产的原因事实发生认识偏差。本案中，李某虽然隐瞒了自己取车的事实，但被害人对于自己处分财产的原因（车丢失）并未发生错误认识，因为事实上车确实丢失了，只不过是被李某取走而已。因此，被害人王某并未陷入错误认识，李某则不能成立诈骗罪。
综上，虽然李某系摩托车的所有权人，但王某通过借用已经对摩托车具有合法的占有权，而李某在王某不知情的情况下去王家取车，虽然取车时并无不法所有的目的，但当王某告知其车丢时，李某并未如实陈述实情，并且接受了王某的赔车款，充分暴露其不法所有的目的。因此，李某的行为应构成盗窃罪。
作者单位：江苏省建湖县人民法院