【要点提示】随着社会经济的发展，最高人民法院根据刑事审判的具体情况，规定了部分刑事案件被害人的民事救济权利，以弥补公权力救济的不足，推进了社会法制化进程。
【案例索引】
陕西省彬县法院（2010）彬民初字第00258号判决书
【主要案情】
原告王雪梅
被告李亚强，学生。
法定代理人刘小燕，系被告之母。
原告王雪梅诉称，2009年10月，因原告不在家，被告与李欣及原告孙子偷走原告4600元，经彬县公安局永乐派出所立案侦查，证实被告拿走原告1100元，因被告未达刑事责任年龄，现要求被告监护人归还原告现金1100元。
被告未答辩举证。
本院经原告申请，依法调取彬县公安局永乐派出所刑事侦查卷中李亚强调查笔录一份，证明李亚强承认拿走原告1100元。
经审理查明，2009年10月，被告与李欣及原告孙子李延分三次将原告放在沙发下面的4600元拿走，被告共拿1100元，购买了滑板车等物。本案经彬县公安局永乐派出所侦查终结，因三人不够刑事责任年龄，未移交起诉。
【审判情况】
陕西省彬县法院审理认为，被告未经许可拿走原告现金1100元消费，原告要求被告返还的请求应予支持，因被告是限制行为能力人，亦无财产，故应由被告监护人承担返还原告现金义务。根据<<中华人民共和国民法通则>>第一百一十七条、第一百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，缺席判决如下；
刘小燕返还原告王雪梅1100元。
【评析】：
本案事实比较简单，但是否依民事诉讼法立案，审理，判决却存在诸多争议。
第一种意见认为：不是人民法院管辖受理的民事案件。因为：
1、原告失窃4600元，公安局按盗窃立案侦查，查明是三个不满十二岁的学生所为，根据刑事责任年龄的规定，不予追究其刑事责任并撤销案件，符合法律规定。同时也说明从开始就不是民事案件，而是一起刑事案件，仅仅因为犯罪嫌疑人不满刑事责任年龄而不予追究其刑事责任。
2、根据《刑法》第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令赔偿。原告应该找公安局寻求解决。
3、一般情况下，盗窃案件被起诉到法院时，赃物的追缴、退赔已经结束，又不存在附带民事诉讼问题。被告人退赔与否、多少，仅是法院量刑的酌定情节，不是法定情节。
4、原告在诉状中主张债权，但就案件事实来说，既非侵权之债，又非合同之债。更非法定之债。不符合【民事诉讼法】的规定。{第一百零八条，起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民法人和其他组织：（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼范围和受诉人民法院管辖}
第二种意见认为：人民法院应该有条件的受理此类案件，并进行审理。理由如下：
1、盗窃、诈骗、抢夺等侵财犯罪中损失的挽回，在法律上只能由司法机关予以追缴或者责令赔偿，不存在公民提起附带民事诉讼问题，从被告人方面讲，现在作案目的已经不是改革开放前的解决生计问题，绝大部分是为了挥霍；大多数经过预谋、踩点，涉案金额较大，还有的被告人认为：“打了不罚，罚了不打”，不退赃或者退赃不彻底，出狱后生活富裕、奢侈时，完全有能力退赃。案件被害人的损失存在全部、部分未追回，不在少数，致使生活、生存困难，因此返贫的大有人在。如果限制案件被害人自愿通过民事诉讼追赃的权利，一则违反了“有损害就有救济”原则，二则有违社会的公平与正义。
2、根据最高人民法院【关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定】第五条规定：“犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。
经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。”则有条件的赋予案件被害人自愿通过民事诉讼追赃的权利，让犯罪分子在经济上也不能占便宜、得实惠。
综上所述，刑事附带民事诉讼的民事部分可以与刑事一并判处，也可以由同一合议庭缓后判处。而本案一类的立案受理问题，在最高人民法院的司法解释生效以前，第一种意见无疑是正确的，在此以后，只有在“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”时，被害人才有权向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼，故法院对本案的受理与法有据。
第1页 共1页 来源：陕西法院网